Thread by @robert_gual

⏳ Abro debate para laboralistas:

¿Puede celebrarse un contrato fijo discontinuo a tiempo parcial, si el convenio no prevé esta modalidad?

En mi opinión, debería poder celebrarse. Veamos. 👇

Según el art. 16 ET, los convenios sectoriales “podrán acordar, cuando las peculiaridades de la actividad del sector así lo justifiquen, la celebración a tiempo parcial de los contratos fijos-discontinuos”.

Así pues:

✅ Si el CC sectorial permite celebrar un contrato fijo discontinuo a tiempo parcial, no hay dudas al respecto. SE PUEDE.

✅ Si el CC no indica nada, considero que TAMBIÉN debería poder celebrarse un fijo discontinuo a tiempo parcial. Ello, en base a los siguientes argumentos:

▶️ Por un lado, si realizamos una interpretación literal de la norma:

1⃣ En ningún artículo del ET se establece la prohibición. Por tanto, donde la ley no distingue no deberíamos distinguir. ¿Por qué debemos realizar una interpretación “a sensu contrario”?

2⃣ El art. 12 ET, que regula los contratos a tiempo parcial, tampoco excluye esta posibilidad.

Veo que esta posibilidad ya ha sido apuntada por @ibdehere en esta entrada: ignasibeltran.com/2022/02/14/fij…

3⃣ La redacción del art. 16 ET “los convenios podrán acordar la celebración a tiempo parcial” no quiere decir (a mi parecer) que, en caso de no haber convenio, la celebración a tiempo parcial no sea válida.

Veamos un supuesto similar interpretado por la jurisprudencia:

El art. 31 ET, al referirse al prorrateo de las pagas extras, tiene la misma redacción: “PODRÁ ACORDARSE en convenio que las gratificaciones extraordinarias se prorrateen en las doce mensualidades”.

(...)

Pues bien, el Tribunal Supremo ha admitido que, aunque el convenio no establezca el prorrateo, dicho prorrateo pactado entre las partes es válido (STS 18-05-2010).

4⃣ Si quiere establecerse la prohibición, ¿por qué no se ha aprovechado la reforma laboral para indicar expresamente que “solo por convenio sectorial se puede autorizar esta contratación”?

La palabra “solo” se utiliza en otros preceptos del ET. Por ejemplo:

El art. 12 ET indica que “Solo se podrá formalizar un pacto de horas complementarias en contratos a tiempo parcial con una jornada no inferior a 10 horas semanales.” Es decir, queda claro que un contrato con una jornada inferior no puede hacer horas complementarias.

5⃣ En el contrato fijo discontinuo es obligatorio indicar la jornada de trabajo.

Si no se permite la celebración a tiempo parcial, ¿qué indicamos como jornada? ¿La jornada máxima pactada? ¿La jornada según convenio?

▶️ Por otro lado, la mención a que los CC sectoriales “podrán acordar, cuando las peculiaridades de la actividad del sector así lo justifiquen, la celebración a tiempo parcial de los contratos fijos-discontinuos” ya se encontraba en la regulación anterior a la reforma laboral.

Sin embargo, lo que sí ha hecho la reforma ha sido eliminar el contrato fijo periódico (se ha derogado el art. 12.3 ET): el indefinido a tiempo parcial que se utilizaba cuando la actividad se repetía cada año en períodos regulares. Es decir, en fechas conocidas de antemano.

Entonces, ¿qué contrato debemos utilizar si un hotel o un restaurante necesitan a una persona que trabaje unas pocas horas al día, sin saber cuando se inicia o cuando se finaliza la campaña?

Por ejemplo:

(...)

Una persona animadora de un hotel que trabaje 3 horas por las tardes, una persona camarera que sólo trabaje el fin de semana…

¿No se admite un fijo discontinuo a tiempo parcial en esos casos?

¿Puede que se hayan olvidado de regular este supuesto?

En fin.

🔚

#hilolaboral

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