Thread by @davmiranda

En EEUU una oferta pública de acciones (public offering) requiere de un folleto (form S-1) registrado con la SEC. Lo mismo exige la normativa de valores europea (Reglamento (UE) 2017/1129).
techcrunch.com/2019/03/28/how…

La finalidad es proteger al público, al pequeño inversor, obligando al emisor a dar información completa y veraz sobre la oferta y la compañía. Esta es la finalidad de la Securities Act, la Ley del Mercado de Valores y resto de normas sobre valores negociables.

Por tanto, la normativa sobre emisiones no está destinada a proteger al llamado inversor acreditado (fondos, bancos, corporates...), a los que se supone tienen recursos y conocimientos suficientes para poder valorar una oferta de compra de valores

Por eso, las llamadas ofertas o colocaciones privadas (private placements) están exentas de la obligación de publicar folleto. En España, es el artículo 35.2 de la Ley del Mercado de Valores (del que hablaba hace un par de días, por las noticias de la ICO de Crypto Birds)

En EEUU la exención de registrar folleto en ofertas privadas en el artículo 4(a)(2) de la Securities Act. El problema es que este artículo no establece criterios objetivos para determinar qué se considera una oferta privada.

Pero para eso está la Rule 506(b) of Regulation D, que establece una lista de criterios objetivos que, de cumplirse, califican la oferta como privada. Si veis un cuaderno de venta (private placement memorandum) americano, comprobaréis que siempre hay un disclaimer de este tipo

Resumiendo, la Rule 506(b) viene a decir que si la compañía no publicita la oferta y se dirige fundamentalmente a inversores acreditados, la oferta se considera privada y, en consecuencia, no requiere registrar un folleto (form S-1) con la SEC
sec.gov/about/forms/fo…

Por eso se dice que la Rule 506(b) es un puerto seguro (safe harbour), ya que establece una serie de criterios objetivos que garantizan al emisor que su oferta de valores no se considerará pública

Pero en EEUU, para acogerse al safe harbour de la Rule 506(b) necesitas presentar un impreso (Form D) en la SEC dentro de los 15 días siguientes a la primera venta de valores
sec.gov/about/forms/fo…

Hace años, pocos miraba los Form D que se registraban en la SEC, pero hoy en día hay muchos periodistas especializados que chequean periódicamente los registros de Forms D en la SEC, en busca de startups de moda que estén levantando rondas

Y aquí empieza el problema, porque a muchas startups no les gusta salir del modo oculto cuando están haciendo fundraising, y prefieren controlar los tiempos a la hora de hacer públicas sus rondas

Por eso, en los últimos años, se ha extendido en EEUU una práctica consistente en retrasar la presentación de los Form D o, incluso, no presentarlos, amparándose en la excepción general del artículo 4(a)(2) de la Securities Act y renunciando a la seguridad del safe harbour

Ningún abogado americano recomendará no presentar el Form D (a fin de cuentas, la Ley es la Ley), pero, como reconoce el artículo de Tech Crunch, quizá te recuerden por lo bajinis que la SEC no tiene recursos suficientes para perseguir a compañías pequeñas

Y, en el peor de los casos, siempre podrán empezar una bonita batalla legal contra la SEC argumentando que se escudaban en la excepción general del artículo 4(a)(2) de la Securities Act.

Si te pillan, has perdido el safe harbour, pero no la batalla. Eso sí, a cambio de un bonito y caro pleito.