Thread by @davmiranda

1. ¿Para qué sirve una cláusula de derechos de adquisición preferente (right of first refusal (RoFR)en inglés) en un pacto de socios? 👇 (hilo)

2. Respuesta académica: para que, en el caso de que un socio quiera vender acciones a un tercero, (todos o parte de) el resto de socios puedan aquirir esas acciones del socio vendedor, antes que el tercero

3. Pues sí, es cierto que legalmente sirve para eso

4. Pero en la práctica es un mecanismo para impedir que nadie se mueva del cap table; o sea, para evitar que transmita sus participaciones

5. No llega a los extremos de una prohibición plena de transmitir (lo que técnicamente se conoce como un lock up), pero, en la práctica, complica mucho la transmisión de las acciones

6. Hay una discusión clásica cuando se negocia un pacto de socios y un inversor (normalmente tipo corporate, más que fondo de venture) pretende incluir un derecho de tanteo en caso de venta de las acciones de la sociedad a un tercero

7. Y es una discusión clásica porque los accionistas previos saben que, si acceden a ese derecho de tanteo, difícilmente encontrarán a un tercero que quiera hacer una oferta para comprar la sociedad

8. El derecho de tanteo consiste en la facultad que tiene el beneficiario del mismo de quedarse con la compañía si iguala la oferta del tercero

9. Lo que significa que difícilmente un tercero va a gastar tiempo y dinero en analizar y negociar una operación, para que luego venga otro y se quede con las acciones

10. Pues con el derecho de suscripción preferente (RoFR) pasa algo parecido. En la mayoría de las ocasiones, el tercero no va a querer perder tiempo y dinero en presentar una oferta para que luego los socios actuales se queden con las acciones

11. Además, el procedimiento de ejercicio de los RoFR puede durar varios meses en ocasiones, según como esté regulado en el pacto de socios (y ya no digamos si, además, hay que intercalarlo con el típico derecho de venta conjunta o tag-along)

12. Conozco casos de startups con varias series de acciones preferentes y RoFR en cascada: primero tienen preferencia la serie D; luego, la C; luego la B, luego la A; luego las common; luego la sociedad...

13. Al final te encuentras que, para que el tercero pueda comprar las acciones una vez finalizado el procedimiento, pasan 5 meses...

14. Un infierno. Difícil que un potencial comprador quiera mantener una oferta vigente por tanto tiempo

15. Por eso, lo que veo cuando hay una operación de secundario (normalmente, negociada en conjunto con una ronda de de primario, es que el tercero tiene la certeza o expectativa de que todos los accionistas actuales renunciarán a sus RoFR

16. Nota: La mayoría sabéis la diferencia entre operación de primario y secundario, pero breve explicación para neófitos.

17. Operación de secundario: compraventa de acciones “viejas” (el dinero va al accionista vendedor)

Operación de primario: suscipción de acciones nuevas emitidas en una ampliación de capital (el dinero entra en la sociedad, porque la sociedad es la que “vende” las acciones)

18. Volviendo al hilo. Un RoFR opera como una cierta garantía de que nadie se va a mover de la foto y vender a un tercero no deseado. Desincentiva el interés del tercero en presentar una oferta por las acciones

19. Por eso, no me gusta perder demasiado tiempo negociando una cláusula que, mientras consiga ese efecto disuasorio, ya cumple con su función